2016年2月17日星期三

非刑罚的法律后果概述

非刑罚的法律后果的概念


非刑罚的法律后果,即刑罚之外的犯罪的法律后果。我国刑法规定了三种非刑罚的法律后果:一是对犯罪判处刑罚,同时宣告非刑罚的法律后果(如禁止令):二是对行为作有罪宣告,不判处刑罚,但给予一定的非刑罚处罚(处分);三是对行为作有罪宣告,既不判处刑罚,也不给予其他非刑罚处罚(处分),即单纯宣告有罪。一方面,上述非刑罚的法律后果都是犯罪的法律后果,而不是其他一般违法行为的法律后果;另一方面,非刑罚的法律后果不表现为刑罚,而是刑罚之外的非基本的法律后果。

非刑罚的法律后果的前提


一般来说,只有在免除刑罚的情况下,才适用非刑罚的法律后果(只有在少数情况下,即使判处了刑罚,也可能适用非刑罚的法律后果)。所以,需要讨论免除刑罚概念的相关问题。

(一)免除刑罚的概念

免除刑罚(刑罚的免除),也称免除处罚、免除刑事处罚、免除刑罚处罚,是指对行为作有罪宣告,但对行为人免除刑罚处罚,即不判处任何刑罚。免除刑罚虽然是免除了刑罚处罚,但并不意味着免除了犯罪的法律后果。

免除刑罚以行为构成犯罪为前提,换言之,免除刑罚以原则上应当给予刑罚处罚为前提。如果行为不构成犯罪,不应当受刑罚处罚,那么,就只能是不处罚。

免除刑罚以具备刑法规定的免除刑罚的情节为前提,这种情节表明罪行轻微,犯罪人的特殊预防必要性小,即使不判处刑罚,也能够实现特殊预防目的。免除刑罚虽然以犯罪情节轻微为前提,却与刑法第13条但书所规定的“情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪”的情形具有本质区别。后者不构成犯罪,不能给予刑罚处罚,也不能给予非刑罚处罚,因而不是免除刑罚的问题。

(二)免除刑罚的事由

我国刑法规定了17种免除刑罚的事由,其中,有的是应当免除刑罚的事由,如没有造成损害的中止1日(刑法第24条);有的是可以免除刑罚的事由,如自首且犯罪较轻的(刑法第67条)、非法种植毒品原植物在收获前自动铲除的(刑法第351条)。

有的是单一免除刑罚的事由(如刑法第24条、第67条、第351条);有的是减轻或者免除刑罚的事由(如刑法第10条、第20条、第21条、第28条、第68条、第164条、第276条之一第3款、第383条、第390条、第392条);有的是从轻、减轻或者免除刑罚的事由(刑法第19条、第22条、第27条)。

需要研究的问题是,刑法第37条所规定的“对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的,可以免予刑事处罚”是否独立的免除刑罚的事由?换言之,在不具有刑法规定的上述16种免除刑罚事由的情况下,能否直接根据刑法第37条的规定免除刑罚?

上述刑法第37条即旧刑法第32条。以往,许多论著将上述规定视为独立的免除刑罚的情节或事由。如有的教科书指出:“{刑法)(指旧刑法一一引者注)第32条关于‘免予刑事处分,(新刑法改为’免予刑事处罚‘一一引者注)的根据是’犯罪情节轻微不需要判处刑罚‘,’免除处罚‘的根据是法定的免除处罚的情节,其犯罪情节可能是较重的……因此,在决定不判处刑罚的时候,如果具备免除处罚的情节,需要免除处罚时,应当依照规定免除处罚情节的有关条文,判决免除处罚。如果不具备法定免除处罚情节,而又不需要判处刑罚的,则应当依照《刑法》第32条规定,判决免予刑事处分。”据此,可以直接根据上述第37条的规定免除刑罚。还有一些论著将该条规定的内容列为法定的量刑情节,即法定的可以免除刑罚处罚情节。现行刑法实施以来,刑法理论上的通说以及司法解释也认为,刑法第37条规定了独立的免除刑罚的事由。

本书认为,刑法第37条所规定的不是独立的免除刑罚的事由,只是其他具体的免除处罚情节的概括性规定。(1)刑法所规定的免除刑罚的情节都是具体的,而不是抽象的;而刑法第37条并没有规定具体的免除刑罚处罚的情节,其中的“情节轻微”是一个相当抽象的概念,将其作为独立的、具体的免除处罚的根据,并不合适。(2)刑法第37条旨在概括规定,具有免除处罚情节因而免除刑罚处罚时,可以适用非刑罚的法律后果,而不在于规定具体的免除处罚情节。(3)刑法在“刑罚的种类”设立本规定,而不是在“自首和立功”(量刑情节)之后设立本规定,说明其规定的不是独立的免除处罚的情节。(4)刑法规定,对不具有刑法规定的减轻处罚情节而又需要减轻处罚的,只有经过最高人民法院核准,才可以减轻处罚(第63条第2款);如果可以直接根据刑法第37条的规定免除处罚,也不必经最高人民法院核准,便极不协调。所以,不能认为,刑法规定对不具有法定减轻处罚情节的减轻处罚需经最高人民法院核准,而对不具有法定免除处罚情节的免除处罚可以由任何法院、任何法官决定。(现在,不仅在司法实践中,而且在司法解释中都出现了这种不协调的现象。例如,最高人民法院1998年4月29日《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第1款第2项规定:“挪用公款数额较大,归个人进行营利活动的,构成挪用公款罪,不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的,可以从轻处罚:情节轻微的,可以免除处罚。”最高人民法院2001年9月17日《对执行〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉有关问题的通知》指出行为人确因生产、生活所需而非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物,没有造成严重社会危害,经教育确有悔改表现的,可依法免除或者从轻处罚。“这样的规定很奇怪,原因在于误解了刑法第37条。)(5)如果认为刑法第37条规定的是独立的免除处罚的事由,其消极后果(事实上已经出现)便不堪设想:导致对任何犯罪,不问罪质轻重,都可以免除刑事处罚,因而违反罪刑相适应原则;导致刑法分则规定的法定刑的威慑作用大为减小,因而违背刑罚目的;导致法官的自由裁量权过大,因而与罪刑法定原则相抵触;导致适用刑罚必然出现不平等现象,因而不符合平等适用刑法的原则。(6)根据通说的观点,在犯罪人因中止犯罪而免除刑罚处罚时,不能适用刑法第37条给予非刑罚处罚;只有当犯罪人不具备法定的具体免除处罚的情节,仅因情节轻微而免除刑罚处罚时,才能适用刑法第37条给予非刑罚处罚。这显然不合适。(7)在我国刑法中,免除刑事处分、免除刑事处罚、免除处罚等都是一个含义,适用根据都应是刑法规定的具体的免予刑罚处罚的情节。将结局都是免除刑罚处罚的一个概念,仅因所谓适用根据不同而区分为不同概念,只会引起概念上的泪乱。

总之,不宜直接根据刑法第37条的规定免除刑罚;只有当行为人具有刑法规定的具体的免除刑罚的情节时,才能免予刑罚处罚。

版权声明:以上概念释义内容来自互联网《刑法学》第四版(张明楷著)电子书,由本人整理编撰,与原著会有出入,目的是方便学习,欲深入学习刑法者,请购买《刑法学》正版。其它重要概念释义见刑法总则释义罪名释义请点击查看全部罪名解析
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