2016年2月21日星期日

刑罚的裁量:累犯

累犯的概念


累犯,是指被判处-定刑罚的犯罪人,在刑罚执行完毕或者赦免以后,在法定期限内又犯一定之罪的情形。作为量刑情节,累犯是一种特定的再次犯罪的事实(recidivism);作为量刑对象,累犯是指特定的累犯人(recidivist)。

在当今刑法理论中,累犯与再犯已不是等同概念。凡是第二次犯罪的,均可谓再犯,但累犯的成立条件比再犯更为严格。累犯与常习犯也存在严格区别。常习犯是反复实施某种犯罪而形成了犯罪习癖的情况。累犯仅具有形式的基准,即基于纯粹偶然的原因而再次犯罪的,也可能成立累犯;而常习犯的成立具有实质的标准,即必须是作为习癖的发现而反复实施某种犯罪。累犯是因为元视刑罚的体验再次犯罪而被认为再犯罪可能性大;常习犯是因为具有反复实施犯罪的危险性格而被认为反复犯罪的可能性大。但常习犯中可能包含了累犯的情况,累犯也可能发展为常习犯。对累犯从重处罚,是基于特殊预防的考虑。问题在于,对累犯从重处罚是否违反了禁止重复评价的原则?对此应持否定回答。对累犯从重处罚,是对行为人所犯的新罪从重处罚,对新罪从重处罚的根据是其无视以往刑罚的体验而再次犯罪;而不是动摇对前罪所判的刑罚,更不是针对前罪判处刑罚。

对累犯从重处罚,是否违反责任主义?在日本,刑罚的加重减轻方法,使累犯加重的规定违反责任主义。例如,日本刑法第235条规定“窃取他人财物的,是盗窃罪,处十年以下惩役或者五十万元以下罚金。”当行为人属于累犯时,其法定刑便修正为“十五年以下惩役或者五十万元以下罚金”。但正如日本学者所言“即使符合累犯加重的要件,就后罪而言,也难以认为其行为的违法性与有责性严重到超出通常的法定刑范围的程度。即使肯定类型性地责任加重,也不能说明现行法所认吁的这种大幅度的刑罚加重。所以,应当从刑事政策的见地将累犯规定理解为责任主义的例外的一种制度。”我国的刑罚从重处罚制度,则能避免日本的问题。由于对累犯从重并不意味着法定刑的修正,所以,对累犯依然只能在责任刑的点以下裁量刑罚,因而符合责任主义原则。

累犯的种类与成立条件


根据刑法第65条和第66条的规定,累犯分为一般累犯与特殊累犯,其成立条件不同,但法律后果没有区别。

一般累犯


刑法第65条第1款规定“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”这是关于一般累犯的规定。据此,一般累犯的成立条件如下:

1.前罪与后罪都必须是故意犯罪,如果前后两罪或者其中一罪是过失犯罪,就不成立累犯。这样规定是因为,过失犯罪的有责性,轻于故意犯罪的有责性,过失犯罪人的再犯罪可能性也比较小,过失犯罪事实上也比故意犯罪少得多,而累犯制度的设立以遏制犯罪人再次犯罪为目的,故没有必要对过失犯罪设立累犯制度。

2.行为主体实施前罪与后罪时,都必须己满18周岁。犯后罪时不满18周岁的,不得认定为累犯;同样,犯前罪时不满18周岁但犯后罪时已满18周岁的,也不构成累犯。一方面,未成年人容易接受教育改造,不以累犯从重处罚,也足以预防其再次犯罪。另一方面,对未成年人犯罪不以累犯论处,符合我国注重对未成年犯罪人进行保护性教育的刑事政策。

3.前罪被判处有期徒刑以上刑罚,后罪应当判处有期徒刑以上刑罚。其中,前罪被判处有期徒刑以上刑罚,是指法院最后确定的宣告刑为有期徒刑以上刑罚;后罪应当判处有期徒刑以上刑罚,不是指法定刑为有期徒刑以上刑罚,而是指根据后罪的事实以及刑法规定,应当判处有期徒刑以上刑罚。这一条件表明,只有当前罪与后罪都是比较严重的犯罪时,才成立累犯,这便将从重处罚的累犯限定在严重犯罪的范围内。

值得注意的是,在行为人已经执行了有期徒刑以上刑罚的情况下,考虑后罪应否判处有期徒刑时,不能将前罪与执行前罪刑罚的事实作为量刑情节:只有当后罪本身的罪行与再犯罪可能性决定了应当判处有期徒刑以上刑罚时,才符合累犯的条件。特别是当后罪的成立以“情节严重”为要件时,不能将犯前罪的事实作为后罪的严重情节予以考虑,否则便严重违反了禁止重复评价的原则。司法实践中存在这样的做法:后行为本身是否成立犯罪尚有疑问,考虑到行为人曾经犯罪并被判处有期徒刑的事实,于是,不仅将后行为认定为犯罪,而且作为累犯从重处罚。但这种重复评价的做法应当杜绝。此外,为了作为累犯从重处罚,而有意识地将不应判处有期徒刑的后罪判处有期徒刑的做法,也是错误的。

需要研究的是,被国外法院判处并执行有期徒刑以上刑罚后再犯罪的,能否认定为累犯?如果对国外的刑事判决采取积极承认的做法,则元疑应宣告为累犯。我国采取的是消极承认,尽管如此,仍然应认定为累犯。因为消极承认的前提是考虑到行为人在外国受到刑罚处罚的事实,而免除或者减轻处罚;同样,在行为人于我国狸新罪时,我国法院也应该考虑行为人在外国受到刑罚处罚的事实,如果符合我国刑法规定的累犯条件,就应以累犯论处。这与消极承认并不矛盾。

4.后罪发生的时间,必须在前罪所判处的刑罚执行完毕或者赦免以后的5年之内。据此,犯罪人在刑罚执行完毕或者赦免5年以后再次犯罪的,不构成累犯,只是酌定量刑情节。旧刑法将这种时间条件规定为3年,现行刑法改为5年。修改的理由是:在3年以后重新犯罪的仍占相当大的比例;适当延长构成累犯的期间,有利于巩固劳动改造成果;外国刑法一般也将时间期限规定为5年甚至更长。上述5年的期限,从刑罚执行完毕之日;或者赦免之日起计算;〔这是存在争议的问题,即5年的起算日是指前罪的受刑最终日,还是受刑最终日的次日?因为在司法实践中,并不是受刑最终日的次日才释放受刑人,而是在受刑最终日的当天释放受刑人。当行为人于释放之日再犯应当判处有期徒刑之罪时,既可以说是在受刑最终日犯罪,也可能说是在刑罚执行完毕之后犯罪。如果采取前者的立场,则不是累犯,而是数罪并罚的问题(后罪的刑罚与前罪尚未执行的1天实行并罚);如果采取后者的立场,则属于累犯,应从重处罚,不存在数罪并罚的问题。本书倾向于前一立场〕对于被假释的犯罪人,应从假释期满之日起计算。由于累犯的成立以前罪“刑罚执行完毕或者赦免以后”5年内再犯罪为条件,故被假释的犯罪人在假释考验期内再犯新罪的,被判处缓刑的犯罪人在缓刑考验期内再犯新罪的,以及被判处缓刑的犯罪人在缓刑考验期满后再犯新罪的,都不成立累犯。此外,刑罚执行完毕是指主刑执行完毕,附加刑是否执行完毕不影响累犯的成立。

问题是,如何理解“在五年以内再犯……罪”?亦即,在数额犯、徐行犯、集合犯、持续犯、隔时犯之类的场合,行为人在5年内产生犯罪故意并着手实行犯罪,但综合5年外的行为才达到成立犯罪的数额、情节、时间标准的,是否成立累犯?例如,甲在刑罚执行完毕后,在5年内销售伪劣产品的金额为4万元(销售金额5万元以上才成立犯罪),在5年外销售伪劣产品的金额为6万元(假定销售伪劣产品10万元的应当判处有期徒刑)。甲是否成立累犯?从法条的字面含义来看,只有在5年内再“犯……罪”的,才是累犯,这似乎意味着只在当5年内的行为完全达到成立犯罪的数额、情节标准时,才是累犯。但是,累犯从重处罚的根据在于行为人在一定期间内无视刑罚的体验再次故意实施犯罪。所以,只要能够认定行为在5年内再次故意实施犯罪行为,即可认定为累犯。据此,对甲应累犯论处。再如,乙在刑罚执行完毕后,在5年内实施了连续犯中的一次犯罪,在5年外实施了连续犯中的另几次犯罪。即使对连续犯以一罪论处,对甲也宜认定为累犯。以上只是本书的初步看法,合适与否还需要进一步研究。

特殊累犯


刑法第66条规定“危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子,在刑罚执行完毕或者赦免以后,在任何时候再犯上述任一类罪的,都以累犯论处。”这是关于特殊累犯的规定。据此,特殊累犯的成立条件如下:

1.前罪和后罪都必须是危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪。只要前罪与后罪是这三类罪之一,如前罪是危害国家安全犯罪,后罪是恐怖活动犯罪的,或者前罪是恐怖活动犯罪,后罪是黑社会性质的组织犯罪的,均成立特殊累犯。如若前后两罪或者其中一罪不是这三类犯罪,则不成立特殊累犯,符合条件的成立一般累犯。倘若行为人的前罪发生在旧刑法时代,被认定为反革命罪,现行刑法也将该罪规定为危害国家安全罪(如技敌叛变罪、间谍罪等),行为人在现行刑法实施后犯危害国家安全罪的,应认定为特殊累犯。如果前罪发生在旧刑法时代,被认定为反革命罪,但现行刑法未将该罪规定为危害国家安全罪(如组织越狱罪、聚众持械劫狱罪等),行为人在现行刑法实施后犯危害国家安全罪的,则不能认定为特殊累犯。如果前罪发生在旧刑法时代,未被认定为反革命罪,但现行刑法将该行为规定为危害国家安全罪,行为人在现行刑法实施后犯危害国家安全罪的,也不应认定为特殊累犯。

2.必须是在刑罚执行完毕或者赦免以后再犯罪。因此,如果前罪是免予刑罚处罚也不属于被赦免的,就不成立特殊累犯。至于前罪所判处的刑罚种类,后罪应当判处何种刑罚,以及前罪与后罪的相隔时间,都不影响特殊累犯的成立。

累犯的法律后果


与初犯相比,累犯因无视前刑的体验而具有更大的再犯罪可能性,故许多国家的刑法采取有效措施对累犯进行严厉制裁。其中,有的国家刑法采取加重处罚主义,即高于法定刑判处刑罚;有的国家刑法采取刑罚与保安处分并科主义,即在判处刑罚的同时,科以一定的保安处分;有的国家刑法采取不定期刑主义,即对累犯宣告不定期刑,待其得到改善后才予释放;有的国家刑法采取从重处罚主义。

我国刑法第65条对累犯采取了从重处罚主义。首先,对累犯必须从重处罚,即不管是一般累犯还是特殊累犯,都必须从重处罚。其次,只能在责任刑之下从重处罚。最后,在决定从重的幅度时,除了考虑后罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度外,还要考虑后罪与刑罚执行完毕或赦免时间的间隔、后罪与前罪的关系、犯后罪的原因等。

版权声明:以上概念释义内容来自互联网《刑法学》第四版(张明楷著)电子书,由本人整理编撰,与原著会有出入,目的是方便学习,欲深入学习刑法者,请购买《刑法学》正版。其它重要概念释义见刑法总则释义罪名释义请点击查看全部罪名解析
Share:

0 评论:

文章分类

文章归档